民法典背景下《全國法院民商事審判工作會議紀要》實務要點解讀

目　錄
專題1
公司法人人格否認制度葉　平　
　前言
　一、我國公司法人人格否認制度的發(fā)展
　二、《九民紀要》對適用公司人格否認明確了三個總的處理原則
　三、《九民紀要》中列舉了三類股東濫用法人人格情形的辨析
　　　(一)人格混同
　　　(二)過度支配與控制
　　　(三)資本顯著不足
　四、公司人格否認糾紛案件中尚需進一步明確的問題
專題2
借款合同
——發(fā)揮司法引導作用，防控金融市場風險
賀　強　韓　暉　
　前言
　第一部分　金融借款合同糾紛中如何認定變相利息
　一、217年（含本年）之前的審判情況
　二、217年之后的審判情況
　三、適用該審判規(guī)則時應當注意的問題
　第二部分　高利轉貸的認定規(guī)則
　第三部分　職業(yè)放貸人
　一、“職業(yè)放貸人”具體如何界定？
　二、職業(yè)放貸行為無效的后果
專題3
營業(yè)信托糾紛
馮加慶　
　前言
　一、營業(yè)信托糾紛的認定
　二、增信文件的性質認定
　三、保底或者剛兌條款無效性的明確
　四、受托人的舉證責任
　五、對信托財產及信托公司固有財產
　結語
專題4
證券虛假陳述訴訟制度
張洪波　
　前言
　一、管轄方式：依職權移送在先立案的人民法院
　二、審理方式：代表人訴訟制度的建立
　三、“揭露日”的認定
　四、“重大性”要件的認定
　結語
專題5
合同履行與救濟
張曉婧　
　前言
　合同履行部分
　一、抵銷
　　?。ㄒ唬┑咒N權之行使方式
　　?。ǘ┑咒N之生效條件及溯及力
　　?。ㄈ┑咒N范圍及順序
　二、以物抵債協(xié)議
　　　（一）履行期限屆滿后達成以物抵債協(xié)議
　　?。ǘ┞男衅谙迣脻M前達成以物抵債協(xié)議
　合同救濟部分
　一、合同解除
　　?。ㄒ唬┙獬龡l件
　　?。ǘ┻`約方解除
　二、解除后果
　　?。ㄒ唬┻`約責任條款
　　?。ǘ┻`約金過高標準及舉證責任
專題6
股東代表訴訟
顧艷紅　
　前言
　一、股東作為適格訴訟主體的認定
　　　(一)原告股東取得股權的時間，不影響其原告資格
　　　(二)股東代表訴訟期間，股東喪失了股東身份，或者不具備持股比例的，喪失主體資格
　　　(三)股東代表訴訟中實際出資人、隱名股東是否應當具有訴權
　二、前置程序的履行與豁免
　　　(一)正確適用前置程序
　　　(二)前置程序豁免的兩種情形及適用
　　　(三)關于監(jiān)事、執(zhí)行董事依職權直接提起訴訟的性質界定
　三、反訴的限制
　　　(一)股東代表訴訟中的反訴
　　　(二)法院受理股東代表訴訟反訴的前提條件和適用情形
　四、調解的限制
　　　(一)調解協(xié)議確認的前提條件為應當經(jīng)公司決議機關通過
　　　(二)公司意思的審查確認規(guī)則
專題7
借新還舊情形下?lián)Ｎ餀嗟姆商骄?
孔　麗　
　前言
　一、借新還舊的法律特征
　　　(一)借新還舊對應兩個借款合同
　　　(二)新舊兩個借款合同的主體一致
　　　(三)借款人有將新貸償還舊貸的行為
　　　(四)新舊兩借款合同的主體有達成“以新貸償還舊貸”的合意
　二、借新還舊的擔保物權
　　　(一)舊貸上的擔保物權
　　　(二)新貸上的擔保物權
　三、借新還舊情形下?lián)Ｈ说呢熑纬袚?
　　　(一)借新還舊情形下?lián)Ｘ熑蔚姆蛇m用
　　　(二)擔保人“不知道”的責任承擔
　　　(三)擔保人“知道或者應當知道”的責任承擔
　結語
專題8
不動產擔保物權規(guī)則
何文曙　
　前言
　一、不動產抵押實務中存在的實際問題
　二、不動產抵押法律條文的歷史沿革
　　?。ㄒ唬?995年1月1日生效實施的《擔保法》
　　　（二）27年1月1日生效實施的《物權法》
　　?。ㄈ?19年11月8日最高人民法院正式發(fā)布的《九民紀要》
　三、未辦理登記的不動產抵押合同，債權人如何實現(xiàn)擔保權益
　　　（一）抵押人承擔違約責任還是擔保責任？
　　　（二）抵押人承擔補充責任還是連帶責任？
　四、土地與地上建筑物抵押權沖突時，債權人如何實現(xiàn)擔保權益
　　?。ㄒ唬┓康胤謩e抵押構成重復抵押，最高人民法院強調“房地一體”，房地抵押權統(tǒng)一
　　?。ǘ崉罩小胺康匾惑w”和房地抵押權統(tǒng)一存在例外情形
　　?。ㄈ┓康胤謩e抵押產生沖突時抵押權清償順序
　　?。ㄋ模┙ㄔO用地使用權抵押后新增建筑物是否屬于抵押物
　五、主債權轉讓后不動產抵押未變更登記時，債權人能否實現(xiàn)擔保權益

　　?。ㄒ唬┲鱾鶛嗟氖茏屓艘婪ㄒ徊⑹茏尩盅簷?
　　?。ǘ┑盅簷噢D讓不以登記為生效要件
　　　（三）提示關注的問題
　結語
專題9
《企業(yè)破產法》預重整制度
吳　蘭　
　一、預重整制度的定義及法律價值
　　　（一）預重整制度的定義
　　?。ǘ╊A重整制度的法律價值
　二、我國《破產法》關于預重整制度的立法及司法實踐
　　?。ㄒ唬┪覈P于預重整制度的立法沿革
　　?。ǘ┪覈A重整制度的司法實踐
　三、結語
專題1
“對賭協(xié)議”的效力和履行
張　誠　李金鵬　
　前言
　一、關于《九民紀要》“‘對賭協(xié)議’的效力及履行”裁判邏輯的解讀
　二、對“對賭協(xié)議”的效力和履行的再研究
　結語
專題11
動產擔保物權
賀　強　張笑含　
　一、《九民紀要》發(fā)布前司法實踐的數(shù)據(jù)統(tǒng)計
　二、關于流動質押設立的認定及監(jiān)管人責任
　三、關于浮動抵押與一般動產抵押競存的清償順序問題
　四、關于抵押權與質權競存的清償順序問題
　五、關于動產擔保物權的幾點思考
　結語
專題12
股權轉讓
李開勝　
　一、關于股權轉讓生效時點的爭議
　　　(一)不同觀點的價值取向評析
　　　(二)以“載入股東名冊”為準存在的問題
　　　(三)對第三人的保護
　二、關于侵犯優(yōu)先購買權的股權轉讓合同
　　?。ㄒ唬﹥?yōu)先購買權人的風險點
　　?。ǘ┕蓹噢D讓合同簽訂方的風險點
專題13
場外配資
——真實案例解讀司法實踐變化與新問題
張　燦　
　前言
　一、實例解讀《九民紀要》出臺后司法實踐變化
　二、《九民紀要》出臺后尚待解決的新問題
　　　(一)信托公司等金融機構配資合同效力問題
　　　(二)未納入第87條的配資方損失分擔問題
　　　(三)與代理等法律關系的交叉適用問題
　結語
專題14
未依約支付保費的財產保險合同效力探究
唐秀紅　陸　鈺　王颯經(jīng)華　
　一、《九民紀要》第97條出臺的背景——保險費的支付與保險合同的效力
　　　(一)保險合同的成立與生效
　　　(二)可以將保費的支付約定為合同生效的條件
　　　(三)約定不明引發(fā)的爭議
　二、《九民紀要》第97條的理解與適用
　　　(一)適用范圍
　　　(二)對保險合同效力的影響
　　　(三)后續(xù)相關問題——未支付的保費如何處理？
　三、《九民紀要》第97條未盡事宜
　　　(一)保險責任的承擔
　　　(二)《九民紀要》第97條能否延展適用范圍
專題15
股東出資加速到期及表決權
蓋曉萍　
　一、股東出資是一項不可豁免和不可讓渡的義務
　　　（一）公司的資本制度決定了出資是股東的法定義務
　　　(二)資本認繳制導致資本顯著不足出現(xiàn)大量出資糾紛
　二、股東出資應當在特定條件下加速到期
　三、股東的表決權應當與其實際出資相適應
民法典背景下《全國法院民商事審判工作會議紀要》實務要點解讀
目　錄
專題16
票據(jù)糾紛案件條款
張茂成　
　一、《九民紀要》關于票據(jù)糾紛案件條款的出臺
　　　(一)出臺背景
　　　(二)條款總體概況
　二、商業(yè)銀行貼現(xiàn)和轉貼現(xiàn)
　　　(一)《九民紀要》出臺前商業(yè)銀行貼現(xiàn)和轉貼現(xiàn)的審判實務情況
　　　(二)《九民紀要》關于商業(yè)銀行貼現(xiàn)和轉貼現(xiàn)的規(guī)定
　三、民間貼現(xiàn)行為的效力
　　　(一)《九民紀要》出臺前民間貼現(xiàn)行為效力在司法實務中的情況
　　　(二)《九民紀要》關于民間“貼現(xiàn)”效力的規(guī)定
　四、票據(jù)封包交易、清單交易糾紛
　　　（一）《九民紀要》出臺前票據(jù)封包、清單交易糾紛情況
　　　(二)《九民紀要》關于票據(jù)清單交易、封包交易糾紛案件的規(guī)定
　五、惡意申請公示催告的權利救濟
　　　(一)《九民紀要》出臺前的司法實務情況
　　　(二)《九民紀要》關于惡意申請公示催告救濟的規(guī)定
專題17
非典型擔保的“前世今生”
梁麗金　王家苗　張　悅　
　一、非典型擔保
　二、保兌倉交易
　　　(一)保兌倉交易之性質、效力
　　　(二)保兌倉交易的合并審理
　　　(三)無真實買賣關系下的保兌倉交易中賣方責任
　三、讓與擔保
　　　(一)否認擔保效力
　　　(二)明確認定非典型擔保，但禁止流質
　　　(三)名為買賣，實為擔保
　結語
專題18
公司清算的幾個變化
聶彥萍　
　一、結合《民法總則》來討論清算義務人，有限責任公司的股東仍然是清算義務人
　二、清算責任案件中小股東有機會免責
　三、怠于清算的認定，應注重因果關系
　四、清算責任糾紛應當適用訴訟時效制度，但起算點建議從終結強制清算的裁定書生效之日開始
后記