法的形式性與法律推理

　　第一章為導論部分，主要討論法律方法上的理論困惑，即對于法的發(fā)現(xiàn)與法的創(chuàng)造之間難有清晰的界分，以及由此引發(fā)的自由裁量權和價值判斷任意性的擔憂。法律具有不同其他規(guī)范的獨特性嗎？進而我們可以追問，法律推理是否是獨特或自主？第二章是對方法論研究的元問題進行討論。在教義學的方法論研究中，往往不會去檢討自己研究的前提，似乎我們研究得出一個普遍的規(guī)則或規(guī)律，用以指導司法裁判和正確評估裁判結果。理論與實踐之間是否能夠區(qū)分，或應作何種意義上區(qū)分，是我們研究法律推理的前提。文化－哲學的研究進路不但對理論與實踐之間作出清楚的區(qū)分，而且充分闡明這種區(qū)分的可能性及意義。第三章為論文的重心，主要討論形式與實質區(qū)分的不同模式，以及各種法律理論對法的形式性理解。核心部分分析了法律實證主義眼中的法的形式性，特別對于哈特的獨立于內容的理由和拉茲的權*理論進行了批判性分析。第四章分析法律推理中的利益權衡論的理論形態(tài)，以及利益權衡是否可能成為一種獨立的法律方法，并對利益權衡可能的界限，特別是與法治建構的關系進行反思性檢討。第五章從法律推理的理性形式與權*結構的關系入手，分析了演繹推理、類比推理與權力之間的關系，即演繹推理與專制關系緊密，而類比和可辯駁性推理與民主社會緊密相連。因為法律推理總是伴隨著權*和權*性決定，因而在此意義上，法律推理不可能完全去神秘化。第六章是簡單的結論。法的形式性不能僅從權*性資料（如法律規(guī)則）中獲得解釋，而應從法律話語的社會實踐中得到理解，法律規(guī)則不是外在于他們的規(guī)范，而是他們深居其中的規(guī)范和意義世界。法律的形式性實為一個完整世界的象征形式，它不同于其他的象征形式，但它們之間又不是一種概念上的隔離（分析法學的謬誤），而是在難以化約的沖突相互形塑，建構對質料與自身的想像。法律推理通過法律理由及權*來建構和維系這個既存的法律秩序。

　　作者：危文高 性別：男 出生日期：1977.8 籍貫：江西臨川 學歷：博士研究生 職稱：講師 研究領域：法理學法律職業(yè)倫理憲法學 現(xiàn)任職單位：煙臺大學法學院