中華人民共和國侵權(quán)責任法解讀

　　一、侵權(quán)責任法律制度的基本問題（一）侵權(quán)責任的含義和侵權(quán)責任法律制度的內(nèi)容侵權(quán)責任法律制度屬于民事基本法律，是保障公民、法人的生命健康、人身自由、名譽權(quán)、隱私權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等民事權(quán)益，維護經(jīng)濟秩序，構(gòu)建和諧社會的基本規(guī)范。侵權(quán)責任法律制度包含侵權(quán)責任法以及其他相關法律規(guī)定，還包括行政法規(guī)等相關規(guī)定。什么是侵權(quán)責任？這里的侵權(quán)，指侵害民事權(quán)益，這里的責任，指民事責任。侵權(quán)責任，就是侵害民事權(quán)益后應當承擔的民事責任。侵權(quán)責任法律制度關系公民的日常生活和企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，涉及面廣，內(nèi)容豐富。大陸法系許多國家的侵權(quán)責任法律制度，既有民法典規(guī)定，還有單行法規(guī)定，不少還有判例補充。美國侵權(quán)責任法律制度，除判例法、單行法外，僅《侵權(quán)法重述》就有近千個條文。我國涉及侵權(quán)責任法律制度的有民法通則等40多部法律。那么多的成文法和判例法，內(nèi)容雖多，其實都在回答兩個問題：一是侵權(quán)是否構(gòu)成？二是責任如何承擔？侵權(quán)是否構(gòu)成主要由歸責原則解決。責任如何承擔主要由責任方式解決。因此，侵權(quán)責任法律制度的基本內(nèi)容、基本規(guī)范就是歸責原則和責任方式。整部侵權(quán)責任法和其他相關法律都從不同角度回答侵權(quán)是否構(gòu)成和責任如何承擔這兩個問題，共同規(guī)則是概括地、一般地回答，特殊規(guī)則是具體地、個別地回答。（二）侵權(quán)責任法律制度的作用侵權(quán)責任法律制度的作用，可從多個角度闡述?；咀饔糜袃蓚€，一是保護被侵權(quán)人，二是減少侵權(quán)行為。保護被侵權(quán)人是建立和完善侵權(quán)責任法律制度的主要目的。我國民法通則規(guī)定，公民享有生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、婚姻自主權(quán)等人身權(quán)，享有所有權(quán)、使用權(quán)等物權(quán)，享有合同等債權(quán)，享有著作權(quán)、商標專用權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)。公民享有的許多民事權(quán)利法人也享有。法律規(guī)定的公民、法人的民事權(quán)益受到侵害怎么辦，就要通過侵權(quán)責任法律制度保護被侵權(quán)人。我國法院受理侵權(quán)案件2007年86.3萬件，2008年99.2萬件。侵權(quán)責任法律制度是民事權(quán)利制度的保障，是審理侵權(quán)案件、解決侵權(quán)糾紛的依據(jù)。需要指出，保護被侵權(quán)人不是抽象概念，不同時期保護被侵權(quán)人的含義既有階段性，又有延續(xù)性。隨著經(jīng)濟、文化發(fā)展，對人的價值認識不斷深化，對人的全面發(fā)展的要求不斷提高，對被侵權(quán)人的保護范圍不斷擴大，保護水平不斷提高，保護方式日趨多樣。而且，保護被侵權(quán)人在許多情況下不是個人事情，如環(huán)境污染、產(chǎn)品責任、交通肇事、工傷事故等涉及人數(shù)較多的重大糾紛，也是社會問題。減少侵權(quán)行為也是建立和完善侵權(quán)責任法律制度的基本目的。發(fā)生侵權(quán)行為后，侵權(quán)責任法律制度要求侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任，通過損害賠償?shù)确绞?，彌補被侵權(quán)人損失，消除影響，恢復原狀，如使受污染的環(huán)境得以治理，受損害的健康得以康復。減少侵權(quán)行為，首先表現(xiàn)在侵權(quán)責任法律制度要求一切人遵紀守法，尊重公民、法人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，謹慎行事，避免差錯，不得侵害國家、集體和他人的合法權(quán)益。其次表現(xiàn)在要求企業(yè)加強管理，提高科學技術水平。進入工業(yè)社會，侵權(quán)行為大量發(fā)生在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中，如產(chǎn)品責任、環(huán)境污染、生產(chǎn)安全事故，等等。侵權(quán)責任法律制度通過損害賠償?shù)确绞剑偈蛊髽I(yè)提高產(chǎn)品安全性能，保護人民群眾生命財產(chǎn)安全；促進清潔生產(chǎn)，提高資源利用效率，減少環(huán)境污染；加強安全生產(chǎn)管理，減少安全生產(chǎn)事故。減少侵權(quán)行為還表現(xiàn)在促使企業(yè)和個人權(quán)衡得失，不冒險進入可能給公民、法人帶來高度危險的行業(yè)。侵權(quán)責任法律制度要求行為人對自己的行為負責，促使侵權(quán)人吸取教訓，其他人保持警惕，達到減少侵權(quán)行為目的。因此，侵權(quán)責任法律制度規(guī)定的責任要有一定威懾力。保護被侵權(quán)人和減少侵權(quán)行為是侵權(quán)責任法律制度兩個基本作用。通過保護被侵權(quán)人和減少侵權(quán)行為，從民事制度上進一步保護人民群眾安居樂業(yè)，促進社會和諧穩(wěn)定。（三）侵權(quán)責任法和相關法律的關系規(guī)范侵權(quán)責任的法律有兩個層次：第一個層次是侵權(quán)責任法。侵權(quán)責任法作為民法的重要組成部分，從基本法的角度對侵權(quán)責任作出規(guī)定。侵權(quán)責任法的規(guī)定有三類：一是普遍適用的共同規(guī)則。二是典型的侵權(quán)種類的基本規(guī)則。三是其他單行法不可能涉及的一些特殊規(guī)則。第二個層次是相關法律。許多單行法都從自身調(diào)整范圍的角度對侵權(quán)責任作出一條或者幾條規(guī)定。如道路交通安全法第七十六條規(guī)定了交通事故賠償原則。講規(guī)范侵權(quán)責任的法律有兩個層次，想表明三層意思：1．侵權(quán)責任法的制定很重要，很迫切，但一部侵權(quán)責任法解決不了所有民事侵權(quán)問題，世界上也沒有一部侵權(quán)責任法囊括所有民事侵權(quán)內(nèi)容。如德國，除民法典外，規(guī)范侵權(quán)責任的重要法律有賠償義務法、道路交通法、航空交通法、原子能法、污染防控法、藥品法、產(chǎn)品責任法、基因技術法、水務法、反不正當競爭法、強制保險法等法律。2．有關侵權(quán)責任的法律是在憲法統(tǒng)率下相輔相成，共同規(guī)范侵權(quán)責任。3．侵權(quán)責任法和相關法律的關系，按照立法法同一機關制定的法律，“特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定”，原則上優(yōu)先適用相關法律。如果侵權(quán)責任法生效后，相關法律規(guī)定的內(nèi)容已經(jīng)在侵權(quán)責任法中完全體現(xiàn)，沒有必要保留的，可在修改相關法律時刪除。二、侵權(quán)責任法律制度的發(fā)展變化和我國的現(xiàn)狀（一）侵權(quán)責任法律制度的發(fā)展變化侵權(quán)責任法律制度是一項古老的法律制度，大約公元前1250年的古巴比倫《漢穆拉比法典》，以及大約公元前450年古羅馬《十二銅表法》中就有侵權(quán)責任規(guī)定。但侵權(quán)責任法律制度并不暮氣沉沉，它適應社會實踐發(fā)展的需要不斷演變，就象一棵蒼勁的古樹不斷抽出新枝。侵權(quán)責任法律制度基本內(nèi)容是歸責原則。從歸責原則看，歷經(jīng)幾千年的侵權(quán)責任法律制度大體經(jīng)過三個時期。第一，結(jié)果責任時期。結(jié)果責任不考慮行為人實施行為時是否有過錯，誰造成損害誰承擔責任。在奴隸社會和封建社會，結(jié)果責任在歸責原則中占據(jù)統(tǒng)治地位。當然，在結(jié)果責任的早期，已有過錯責任原則的萌芽；在結(jié)果責任的晚期，愈接近19世紀，過錯責任的地位日益提高。結(jié)果責任時期在責任方式上呈現(xiàn)同態(tài)復仇特點。如《漢穆拉比法典》第196條：“倘若自由民毀損其他自由民之眼，則應毀其眼?！比纭妒~表法》第八表第二條：“毀傷他人肢體而不能和解，他人亦得同態(tài)復仇毀傷其肢體?！钡诙?，過錯責任原則時期。過錯責任指的是造成損害并不必然承擔賠償責任，必須要看行為人是否有過錯，有過錯有責任，無過錯無責任。把過錯責任作為一般原則寫入法典的代表作是1804年的《法國民法典》。《法國民法典》第1382條：“任何行為造成他人損害時，因其過錯致使行為發(fā)生的人，應當對他人承擔賠償責任?！辈粏栃袨槿擞袩o過錯就要行為人承擔責任是不公平的，動輒得咎會限制行為自由。過錯責任，契約自由，以及私權(quán)神圣是資本主義國家民法的三大支柱，共同為資產(chǎn)階級的崛起提供法律武器。第三，過錯責任和無過錯責任并存時期。進入工業(yè)社會，技術日新月異，經(jīng)濟飛速發(fā)展，伴隨而來的是事故大量發(fā)生，極大地危害生命和財產(chǎn)安全。在這樣的時代背景下，如果還要被侵權(quán)人去證明企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中的“過錯”，結(jié)果是大量被侵權(quán)人得不到賠償。經(jīng)過反復抗爭，在交通肇事、礦山事故等糾紛中率先突破過錯責任，實行無過錯責任。無過錯責任指的是不考慮行為人在導致?lián)p害時的過錯，除法律規(guī)定的免責事由外，行為人都要承擔賠償責任。1838年，《普魯士帝國鐵路法》第25條針對火車事故規(guī)定了無過錯責任，但這一規(guī)定很長時間未真正實施。美國和歐洲在侵權(quán)糾紛中開始實行無過錯責任發(fā)生在19世紀末20世紀初。無過錯責任一直以判例和單行法的形式出現(xiàn)，到了20世紀末，考慮到個案和單行法的規(guī)定有疏漏之處，出現(xiàn)一般規(guī)定的動向。近半個世紀以來，侵權(quán)責任法律制度的發(fā)展變化主要表現(xiàn)在：第一，保護范圍不斷擴大。伴隨資本主義社會出現(xiàn)的民法典，早期以維護財產(chǎn)權(quán)利為核心，輔之少量的人身權(quán)利。德國1896年制定的民法典沒有規(guī)定保護公民的名譽權(quán)，20世紀50年代才開始明確保護名譽權(quán)。隨著工業(yè)社會發(fā)展和進入信息時代，大量先進技術的發(fā)明和普及，在滿足人的物質(zhì)和文化需求同時，公民的人身、財產(chǎn)權(quán)利受到嚴重侵害，從而不斷拓展對公民合法權(quán)益的保護范圍。照相機、望遠鏡、錄音機和錄像機以及互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展和普及，使過去難以想象的侵害名譽權(quán)、隱私權(quán)等行為屢屢發(fā)生，產(chǎn)品責任、環(huán)境污染、生產(chǎn)事故禁而不止，這一切都推動各國加強對公民生命和財產(chǎn)安全的保護。第二，責任方式不斷增多。早期民法典以保護財產(chǎn)權(quán)利為核心，因此承擔侵權(quán)責任的方式主要是損害賠償?，F(xiàn)在的民法典，重視保護公民、法人的人身權(quán)利，責任方式除損害賠償外，還有停止侵害、賠禮道歉、消除影響、恢復名譽等等，并逐漸擴大消除危險的適用范圍。第三，舉證責任逐漸減弱。與過錯責任和無過錯責任并存時期相適應，為了公平解決侵權(quán)糾紛，減少侵權(quán)行為，被侵權(quán)人的舉證責任逐漸減弱。主要表現(xiàn)在：一是對過錯的認定逐漸客觀化，不從單個行為人的主觀狀態(tài)認定其過錯，而以多數(shù)人的注意義務標準認定有無過錯。二是在特定條件下法律規(guī)定不由被侵權(quán)人承擔舉證責任，而由行為人承擔舉證責任，學理上稱為“舉證責任倒置”。三是在實行無過錯責任時，當事人雙方不必證明行為人過錯，只需爭議法定免責事由是否存在，如不存在法定免責事由，行為人就要承擔民事責任。第四，責任主體和賠償主體逐漸分離。出現(xiàn)這種變化的原因是社會保險和商業(yè)保險的發(fā)展，以及專項賠償基金的設立。如道路交通事故，實行強制保險前，責任人和賠償人是同一人，實行強制保險后，在保險數(shù)額內(nèi)責任人和賠償人分離，賠償人是保險公司，肇事者并不直接掏錢。從19世紀末20世紀初，特別是20世紀50年代以來，不少國家的社會保險、強制保險、專項賠償基金制度和侵權(quán)責任法律制度，共同在解決侵權(quán)糾紛中發(fā)揮作用。（二）我國侵權(quán)責任法律制度的現(xiàn)狀改革開放以來，我國十分重視侵權(quán)責任法律制度的建立和完善。1986年制定的民法通則，專設“民事責任”一章，對過錯責任和無過錯責任的歸責原則、責任方式、典型的侵權(quán)類型作出規(guī)定，奠定了我國侵權(quán)責任法律制度的基礎。除民法通則外，我國已有40多部單行法對相關侵權(quán)問題作出規(guī)定，主要是：1．侵害物權(quán)責任。物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法作了規(guī)定。2．侵害知識產(chǎn)權(quán)責任。商標法、專利法、著作權(quán)法作了規(guī)定。3．侵害婚姻自主權(quán)和繼承權(quán)等責任?；橐龇?、繼承法作了規(guī)定。4．商事侵權(quán)責任。公司法、海商法、票據(jù)法、保險法、證券法、信托法作了規(guī)定。5．交通事故責任。道路交通安全法、鐵路法、民用航空法作了規(guī)定。6．產(chǎn)品責任。產(chǎn)品質(zhì)量法、藥品管理法、消費者權(quán)益保護法作了規(guī)定。7．環(huán)境污染責任。環(huán)境保護法、水污染防治法、大氣污染防治法、固體廢物污染環(huán)境防治法作了規(guī)定。8．生產(chǎn)事故責任。安全生產(chǎn)法、建筑法、電力法、煤炭法作了規(guī)定。9．食品安全和傳染病傳播責任。食品安全法、傳染病防治法、獻血法作了規(guī)定。10．其他侵權(quán)責任。人民防空法、公路法等法律作了規(guī)定。我國民法通則以及相關法律的規(guī)定，對明確侵權(quán)責任，保護公民、法人的合法權(quán)益，維護社會秩序，起到了積極作用。但是，我國侵權(quán)責任法律制度也存在一些問題，主要是：隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，新的侵權(quán)類型不斷出現(xiàn)，已有的侵權(quán)類型糾紛大量發(fā)生，而現(xiàn)行法律有些規(guī)定較為原則，缺乏可操作性，不少規(guī)定分散在單行法律中，缺乏對侵權(quán)責任的共性規(guī)定。為了更好地保護民事主體的合法權(quán)益，促進社會和諧穩(wěn)定，制定一部較為完備的侵權(quán)責任法是必要的。三、完善侵權(quán)責任法律制度的思考和建議完善侵權(quán)責任法律制度的重要途徑是制定侵權(quán)責任法，作為解決侵權(quán)糾紛的基本法律，同時制定和修改相關法律。以下匯報對侵權(quán)責任主要問題的思考和建議。（一）機動車交通事故責任完善侵權(quán)責任法律制度為什么首先講機動車交通事故責任，原因在于機動車交通事故損害大，糾紛多。據(jù)世界衛(wèi)生組織報告，全世界每年因道路交通死亡人數(shù)大約125萬，每天平均3000多人，全世界每年因道路交通事故造成損失大約5000億美元。機動車交通事故案件占我國法院受理的侵權(quán)案件三分之一，有的地方法院占一半以上。講交通事故責任為什么著重講機動車，而不是鐵路、民航一起講，主要是這幾種交通工具特點不同，賠償原則和免責事由也不同。機動車交通事故賠償制度如何設計，指導思想是什么：第一，減少事故。道路交通事故發(fā)生原因錯綜復雜，好的賠償制度應當明確責任，促使各方面都遵守交通法規(guī)，減少事故發(fā)生。第二，減少糾紛。事故發(fā)生后，責任明確，能及時、合理解決糾紛，就能減少糾紛。第三，有利道路暢通。現(xiàn)代意義上的汽車是1886年德國奔馳生產(chǎn)的，已有123年歷史。機動車交通事故賠償制度，根據(jù)部分國家以及我國臺灣、香港地區(qū)的情況看，大體經(jīng)過三個階段。第一階段，按照一般過錯責任處理交通事故糾紛，時間從汽車誕生大約到20世紀30年代。第二階段，按照無過錯責任或者過錯推定處理交通事故糾紛。過錯推定，有的解釋為介于無過錯責任和一般過錯責任的中間責任。為什么從第一階段發(fā)展到第二階段，學理上有危險源說、控制說和利益說等多種理論，我認為最大理由是按照一般過錯責任，交通事故發(fā)生后要讓被侵權(quán)人去證明機動車一方發(fā)生車禍的“過錯”，結(jié)果是大量被侵權(quán)人因難以證明而得不到賠償，釀成社會問題。根據(jù)英國議會皮爾森委員會和美國交通部的報告，交通事故適用一般過錯責任，40%至50%的被侵權(quán)人得不到賠償。1925年，法國一個女孩過馬路被卡車撞死，一審、二審法院根據(jù)一般過錯責任，女孩的父母要證明司機開車有疏忽或者卡車有安全隱患，結(jié)果都敗訴。1930年，法國最高法院改變適用一般過錯責任，轉(zhuǎn)為適用無過錯責任，判決女孩父母勝訴。第三階段，主要通過強制保險制度解決道路交通事故賠償問題。適用無過錯責任或者過錯推定雖然加重機動車一方責任，但對被侵權(quán)人的保護還不夠。一是解決糾紛耗時長，有時需要4至5年訴訟才能出結(jié)果，這對被侵權(quán)人及時救助非常不利。二是事故比較嚴重，被侵權(quán)人傷亡大，機動車一方賠不起。英國、德國從20世紀30年代，多一些的國家從50、60年代開始建立強制保險制度解決道路交通事故賠償問題。以上闡述的三個階段，只能大體劃分，有的國家只有第一第三階段，跨過第二階段；有的國家第二第三階段連接，劃分不明確。需要匯報的是，道路交通事故糾紛的歸責原則，雖然有的國家規(guī)定為過錯推定，如日本、韓國，有的國家規(guī)定為無過錯責任，如德國、法國，實際執(zhí)行情況大同小異。這些國家基本通過強制保險制度解決賠償問題，而且，無論適用無過錯責任還是過錯推定，由于被侵權(quán)人原因致使損害發(fā)生的，一般都可以減免機動車一方責任。我國道路交通安全法2003年制定，2007年對規(guī)定賠償原則的第七十六條作了修改。無論修改前后，道路交通安全法規(guī)定的賠償原則主要是過錯推定，即發(fā)生交通事故后，被侵權(quán)人只需證明損害由機動車碰撞造成，機動車碰撞被侵權(quán)人有無“過錯”應由機動車一方證明。這一賠償原則，符合道路交通事故特點，與國際通行做法基本一致。道路交通安全法于2004年5月施行，實施情況良好。據(jù)公安部統(tǒng)計，我國交通事故數(shù)量從2005年45萬起大幅下降到2008年26萬起；交通事故死亡人數(shù)2004年11萬，2006年8.9萬，2008年7.3萬。進一步完善機動車交通事故責任，需要根據(jù)發(fā)生事故的特殊情況作出具體規(guī)定，如機動車被租賃、借用時發(fā)生事故，機動車所有人是否承擔責任；當事人之間已經(jīng)買賣但尚未過戶的機動車發(fā)生事故時怎么辦；機動車被盜、被搶后發(fā)生事故如何承擔責任，等等。同時，要完善我國機動車強制保險制度，逐步擴大賠償范圍，提高賠償標準。（二）產(chǎn)品責任產(chǎn)品責任關系人民生命和財產(chǎn)安全，我國十分重視。1993年第七屆全國人大常委會就通過產(chǎn)品質(zhì)量法，規(guī)定了合同責任和產(chǎn)品責任。產(chǎn)品責任指企業(yè)因產(chǎn)品缺陷承擔的無過錯責任。這里的缺陷，不是一般指產(chǎn)品有瑕疵，而是指產(chǎn)品質(zhì)量不好達到危害人民生命和財產(chǎn)安全的程度。如熱水瓶不保溫是合同責任，熱水瓶自身爆炸是產(chǎn)品責任。產(chǎn)品缺陷的歸責原則，不少國家經(jīng)歷了從合同責任到一般侵權(quán)責任，再到產(chǎn)品責任的過程。進一步完善產(chǎn)品責任制度，需要研究的問題主要是：1．產(chǎn)品范圍哪些產(chǎn)品適用產(chǎn)品責任，共識是企業(yè)加工制造的動產(chǎn)，有爭議的是未加工的初級產(chǎn)品如農(nóng)產(chǎn)品以及不動產(chǎn)如建筑物是否適用產(chǎn)品責任。對農(nóng)產(chǎn)品是否適用產(chǎn)品責任，一種意見認為，農(nóng)產(chǎn)品是我國城鄉(xiāng)居民的主要食物來源，當前我國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全形勢嚴峻，為了讓老百姓吃上放心的農(nóng)產(chǎn)品，切實保護消費者合法權(quán)益，農(nóng)產(chǎn)品應當納入產(chǎn)品質(zhì)量法的產(chǎn)品范圍，適用產(chǎn)品責任。另一種意見認為，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)處于開放性環(huán)境，大氣、土壤、水質(zhì)等都影響農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量，不宜把未經(jīng)加工的農(nóng)產(chǎn)品納入產(chǎn)品責任的適用范圍。對農(nóng)產(chǎn)品適用產(chǎn)品責任，雖然提高了對消費者的保護水平，但對廣大農(nóng)民是不公平的。個別農(nóng)民在生產(chǎn)過程中違法加入有害添加劑，危及農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全，在侵權(quán)糾紛中可以采用過錯推定的辦法。對建筑物等不動產(chǎn)是否適用產(chǎn)品責任，有的認為，從企業(yè)加工制造的特點以及提高建筑工程質(zhì)量等方面看，可以把不動產(chǎn)納入產(chǎn)品責任范圍，但需要研究如何區(qū)分建筑物的缺陷與一般質(zhì)量問題，不能把門窗不嚴，有點漏雨等建筑工程質(zhì)量視為缺陷。2．產(chǎn)品責任的適用條件企業(yè)承擔產(chǎn)品責任，條件是產(chǎn)品有缺陷，對公民生命和財產(chǎn)安全造成損害。如何認定損害，喝毒酒致人失明是損害，買了毒酒還沒喝，確有損害公民健康的危險性也是損害。承擔產(chǎn)品責任的方式，包括損害賠償，也包括停止侵害，消除危險。對損害的計算，包括對公民生命健康的傷害，也包括缺陷產(chǎn)品以外的財產(chǎn)損失，還包括缺陷產(chǎn)品本身的損失。這樣，有利于及時、便捷地保護消費者的合法權(quán)益。3．增加企業(yè)對產(chǎn)品跟蹤服務義務企業(yè)對產(chǎn)品投入流通后不能撒手不管，應當跟蹤服務，發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品使用過程中存在缺陷的，應當及時采取警示、召回等補救措施。（三）醫(yī)療損害責任近年來醫(yī)療糾紛逐年上升，社會普遍關注。全國法院受理醫(yī)療損害案件2007年1.1萬件，2008年1.38萬件。妥善解決醫(yī)療糾紛，既要保護患者的合法權(quán)益，也要保護醫(yī)院和醫(yī)務人員的合法權(quán)益，還要有利于醫(yī)學科學進步以及醫(yī)藥衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展。合理規(guī)定醫(yī)療損害責任，必須充分考慮診療活動特點。診療活動主要特點：1．未知性。醫(yī)學是一門探索性、經(jīng)驗性的學科，直至今天，我們對許多疾病的發(fā)生原因還不了解，已知發(fā)病原因的，也有一半難以治愈，對許多藥品副作用的認識非常有限。如這次甲型H1N1流感，4月30日被衛(wèi)生部納入乙類傳染病，5月5日中國工程院院士鐘南山說，目前我們對甲型H1N1流感的了解實在太少。2．特異性。人體的基因不同，體質(zhì)不同，情緒不同，所處環(huán)境不同，因此患者疾病表現(xiàn)、治療效果也不同。如大家熟知的青霉素，有人過敏，有人不過敏，即使青霉素皮試過關，也不排除有過敏反應的可能。3．專業(yè)性。醫(yī)務人員是救死扶傷的白衣天使，據(jù)了解，培養(yǎng)一名?？漆t(yī)師至少需要15年時間。衛(wèi)生部《醫(yī)療機構(gòu)診療科目名錄》，一級科目有32類，二級科目有130類。疾病的發(fā)生有患者原因，疾病的治療需要患者配合，在診療糾紛中不能適用無過錯責任，我們也沒有看到哪個國家實行無過錯責任。那么，能否概括地、一般地適用過錯推定呢？有兩種意見：一種意見認為，診療活動專業(yè)性強，患者和醫(yī)院之間信息不對稱，在診療過程中許多證據(jù)都由醫(yī)院掌握，應當適用過錯推定，讓醫(yī)院承擔更重的舉證責任。另一種意見認為，根據(jù)診療活動未知性、特異性等特點，在診療糾紛中不宜適用過錯推定。不問青紅皂白，一律實行過錯推定，助長保守醫(yī)療，不利于醫(yī)學科學進步。對診療活動引起的糾紛，應當適用一般過錯責任，只在特殊情況下如醫(yī)務人員有嚴重違規(guī)治療行為或者隱匿、拒絕提供與糾紛有關的醫(yī)學資料，才發(fā)生舉證責任倒置。患者和醫(yī)院之間信息不對稱問題，應當通過信息交流和信息公開等辦法解決。醫(yī)療糾紛中相當一部分是因藥品、醫(yī)療器械的缺陷造成患者損害引起的，如治療心臟病起搏器導線斷裂。在責任較為明確的情況下，不少患者仍難以及時、合理地得到賠償。依照產(chǎn)品質(zhì)量法的有關規(guī)定，藥品和醫(yī)療器械屬于產(chǎn)品范圍，因產(chǎn)品缺陷造成的損害適用無過錯責任，除法定免責事由外，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任；銷售者承擔賠償責任后，屬于生產(chǎn)者責任的，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。需要指出，藥品和醫(yī)療器械適用產(chǎn)品質(zhì)量法，其產(chǎn)品缺陷不包括藥品副作用，不包括使用醫(yī)療器械引起的正常損傷。一般產(chǎn)品質(zhì)量問題適用合同責任或者一般過錯責任，只有危害到生命健康，具有不合理危險性的產(chǎn)品造成損害，才適用無過錯責任。這里的“不合理”危險性，指不合常理，是大多數(shù)使用者都預料不到的危險性。即使適用無過錯責任，依照產(chǎn)品質(zhì)量法第四十一條規(guī)定，生產(chǎn)者能夠證明限于當時科學技術水平該缺陷是難以避免的等情形，生產(chǎn)者也不承擔賠償責任。反之，生產(chǎn)者因疏于管理或者利欲熏心、摻雜使假、明知故犯引起的產(chǎn)品缺陷，危害生命和財產(chǎn)安全的，就要承擔賠償責任；構(gòu)成犯罪的，還要承擔刑事責任。（四）環(huán)境污染責任環(huán)境問題關系人的生存和發(fā)展，治理環(huán)境污染成為世界各國共同義務。從侵權(quán)糾紛角度研究環(huán)境污染責任，首先根據(jù)不同的污染源，適用不同的歸責原則。居民之間生活污染適用過錯責任，主要由物權(quán)法規(guī)定的相鄰關系解決。企業(yè)生產(chǎn)污染適用無過錯責任，主要由環(huán)境保護法、大氣污染防治法、水污染防治法等相關法律解決。對企業(yè)生產(chǎn)污染，在適用無過錯責任的前提下，根據(jù)不同的污染源，還要進一步區(qū)分責任。如因核材料或者核設施泄漏引起的核污染責任，與工業(yè)廢水排放引起的污染責任，其免責事由有所不同。其次，進一步明確環(huán)境污染的范圍。對大氣、水體、土地的污染屬于環(huán)境污染，對生物多樣性的破壞也屬于環(huán)境污染。這里的環(huán)境，既包括生活、生產(chǎn)環(huán)境，也包括生態(tài)環(huán)境。第三，統(tǒng)一規(guī)定環(huán)境污染糾紛的證明責任。環(huán)境污染，有時多因一果，情況復雜，要讓被侵權(quán)人證明企業(yè)內(nèi)部在組織管理、生產(chǎn)流程中的過錯是困難的。根據(jù)無過錯責任的精神，被侵權(quán)人只要證明存在損害，應由排污企業(yè)承擔排污行為和損害事實之間有無因果關系的證明責任，以及有無法定免責事由的證明責任。第四，進一步研究誰有權(quán)追究排污者侵權(quán)責任問題。全國法院受理環(huán)境污染案件2007年1200多件，2008年1400多件。案件受理不多，并不表明環(huán)境污染問題不突出。不少環(huán)境污染有個積累過程，時間長，跨度大，受害群體分布廣，需要研究怎樣更有利于追究排污者侵權(quán)責任的問題。讓個人費時耗力地追究企業(yè)環(huán)境污染責任困難重重，要進一步研究有關機關和有關團體追究企業(yè)環(huán)境污染責任，完善民事訴訟主體制度。（五）死亡賠償制度死亡賠償制度解決被侵權(quán)人因交通肇事、醫(yī)療事故等造成死亡的賠償糾紛。我國民法通則、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法等法律都對死亡賠償作出規(guī)定。被侵權(quán)人死亡的，其醫(yī)療費、喪葬費的賠償較為明確，便于計算，爭議不大。爭議較大的是死亡賠償金的支付。實踐中存在對農(nóng)村居民和城市居民按不同標準支付死亡賠償金，城市居民獲得的死亡賠償金比農(nóng)村居民高一倍至二倍，一度引發(fā)“同命不同價”的爭論。完善死亡賠償制度，需要研究死亡賠償金的賠償對象、賠償范圍和賠償標準。1．賠償對象賠償對象解決死亡賠償金賠給誰。賠償針對損害而言，這個問題也可轉(zhuǎn)化為侵害人造成誰的損害。有的同志認為，造成誰的損害不是明擺著的嗎？但是，這個問題至少爭論了上百年，直至今天還在爭論。學者之間有不同觀點，理論界和實務界也有不同看法。主要有兩種意見：一種意見認為，被侵權(quán)人死亡，侵害了死者權(quán)益，造成死者損害。另一種意見認為，被侵權(quán)人死亡后已經(jīng)不具有民事主體資格，因此，侵害的只能是死者近親屬權(quán)益，是對死者近親屬造成損害。2．賠償范圍賠償范圍解決哪些損害應當?shù)玫劫r償。從國外賠償情況看，主要有兩種模式：一種模式是死者預期收入加死者近親屬的精神損害賠償。另一種模式是死者生前被扶養(yǎng)人生活費加死者近親屬的精神損害賠償。3．賠償標準賠償標準解決具體的賠償數(shù)額。主要有兩種做法：一是固定標準。不根據(jù)個人收入差異，也不考慮教育背景，原則上按照平均收入乘以一定年限計算賠償數(shù)額。二是個別標準。原則上根據(jù)死者近期收入乘以一定年限計算賠償數(shù)額。死者無收入的，劃分不同情況按照平均收入乘以一定年限計算賠償數(shù)額。縱觀國外死亡賠償制度做法，缺憾之一是賠償范圍和賠償標準都以財產(chǎn)損失為基礎。人的生活分為物質(zhì)生活和精神生活，即使物質(zhì)生活，也不單純是取得報酬或者收入。侵害人的生命，造成被侵權(quán)人死亡，賠償范圍應包括物質(zhì)損失和非物質(zhì)損失。這樣，有利于保護被侵權(quán)人的合法權(quán)益，符合民法損害賠償原則，彰顯尊重生命的時代精神。賠償對象和賠償范圍有一定關聯(lián)性，對這兩個問題立法時要有明確認識。至于賠償標準，傾向于原則適用統(tǒng)一標準，適當考慮個人年齡、收入、文化程度等差異。但統(tǒng)一標準，不宜以城鄉(xiāng)劃界，也不宜以地區(qū)劃界，而是人不分城鄉(xiāng)、地不分東西的全國統(tǒng)一標準。個人差異，有時可以考慮，有時可不考慮，如交通肇事、礦山事故等發(fā)生人數(shù)較多傷亡時，可不考慮個人差異，采用一攬子賠償方案。（六）精神損害賠償精神損害賠償，是指對精神損害以金錢方式予以賠償。侵權(quán)行為造成的損害，有的是財產(chǎn)損失，有的是精神損害，有的是財產(chǎn)損失加精神損害。有的國家在民法典中規(guī)定精神損害賠償已有百年歷史。二戰(zhàn)以后，隨著各國加大對公民的生命健康、人身自由、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的保護力度，精神損害賠償制度有了進一步發(fā)展。我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定精神損害賠償，但也不能說絕對沒有精神損害賠償?shù)姆梢?guī)定，如造成被侵權(quán)人死亡、殘疾的，法律規(guī)定支付被扶養(yǎng)人生活費的同時又規(guī)定支付死亡賠償金、殘疾賠償金，這時死亡賠償金、殘疾賠償金中是否包含精神損害賠償內(nèi)容，值得探討。完善精神損害賠償制度，需要研究的主要問題是賠償條件、賠償范圍和賠償標準。1．賠償條件對法律是否規(guī)定精神損害賠償，我國各方面已有共識。那么，在什么條件下才能適用精神損害賠償？精神損害和財產(chǎn)損失有所不同，精神損害實質(zhì)是精神痛苦，財產(chǎn)損失看得見、摸得著，認定精神損害難度較大。一般從兩個方面認定是否構(gòu)成精神損害。一是從被侵權(quán)人角度。被侵權(quán)人身體被傷害，隱私暴露，名譽被貶，是否就構(gòu)成精神損害？有些國家的法院一般要求被侵權(quán)人的精神痛苦必須在身體上有表現(xiàn)。精神痛苦本來是內(nèi)心感受，法院要求僅有內(nèi)心感受是不夠的，必須有外在表現(xiàn)，如心臟病復發(fā)，血壓升高，長期失眠不能工作，等等。后來有的認定出現(xiàn)定型化，如造成被侵權(quán)人身體一定程度以上傷害的，就認定被侵權(quán)人有精神損害，造成被侵權(quán)人死亡的，就認定被侵權(quán)人近親屬有精神損害。二是從加害人角度。加害人一般侵權(quán)行為，不認為對被侵權(quán)人有精神損害，有的國家規(guī)定加害人只有“故意”從事侵權(quán)行為時，才考慮被侵權(quán)人的精神損害。美國《侵權(quán)法重述》規(guī)定，因加害人“故意或者極端的、不可忍受的”行為造成他人精神痛苦時，適用精神損害賠償。2．賠償范圍與賠償條件相呼應，賠償范圍進一步限制適用精神損害賠償。從精神損害賠償制度的發(fā)展看，各國的賠償范圍沒有統(tǒng)一標準，范圍有寬有窄，但從每個國家看，隨著經(jīng)濟社會發(fā)展逐步擴大。主要表現(xiàn)在：（1）從最初侵害生命、健康、限制人身自由擴大到人身權(quán)。（2）從個別規(guī)定允許精神損害賠償擴大到一般規(guī)定。（3）從部分侵權(quán)責任中適用擴大到全部民事責任，包括無過錯責任和合同責任都可以適用精神損害賠償。3．賠償標準造成精神損害，應當賠多少錢才算合適，很難計算準確。正因如此，法律一般不規(guī)定賠償標準，由法院根據(jù)個案認定。針對實踐中判決畸輕畸重的問題，有的國家法律明文規(guī)定精神損害賠償?shù)淖罡呦揞~，有的國家規(guī)定計算精神損害賠償數(shù)額的考慮因素。加強保護公民的生命健康權(quán)、人身自由權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人身權(quán)利，是尊重和保護人權(quán)的重要內(nèi)容。精神損害賠償是保護人身權(quán)利的重要手段，也是各國通行做法。侵權(quán)責任法應當明確規(guī)定精神損害賠償，同時考慮到精神損害賠償有兩難，認定難和定數(shù)額難，賠償條件應當既作特殊規(guī)定，又作一般規(guī)定。對少數(shù)嚴重侵害被侵權(quán)人合法權(quán)益的行為，如致人嚴重傷殘的，可以認定已造成精神損害。賠償范圍應當盡量明確，口子適當放寬，但通過排除條款收窄，如規(guī)定合同責任、侵害財產(chǎn)權(quán)以及造成身體輕微傷害的都不適用精神損害賠償，侵害名譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、信用權(quán)已獲得財產(chǎn)賠償?shù)囊话阋膊贿m用精神損害賠償。賠償標準目前可低一點，以后逐步提高，除考慮精神損害程度、侵權(quán)行為惡劣程度外，應當考慮經(jīng)濟發(fā)展水平，適當考慮個人差異。

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