商業(yè)賄賂犯罪研究

　　商業(yè)賄賂犯罪是一個全球性的問題，也是當(dāng)下中國最受關(guān)注的重大社會問題之一。研究商業(yè)賄賂犯罪不僅僅是現(xiàn)實的需要，也是刑法理論本身完善的需要，更是刑事立法與司法實踐發(fā)展的需要。商業(yè)賄賂犯罪，簡言之，就是商業(yè)領(lǐng)域中發(fā)生的賄賂犯罪。作為犯罪的商業(yè)賄賂行為，其范圍應(yīng)當(dāng)對應(yīng)于刑法中的全部賄賂犯罪。從商業(yè)賄賂犯罪侵犯的客體看，它既包括公平競爭的市場秩序，也包括有關(guān)單位工作人員的職務(wù)廉潔性。其中，發(fā)生在經(jīng)營者之間的商業(yè)賄賂犯罪，其侵害的主要客體是公平競爭的市場秩序，次要客體為公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)或業(yè)務(wù)行的廉潔性。而發(fā)生在經(jīng)營者與國家工作人員之間的商業(yè)賄賂犯罪，其侵犯的客體則與之相反。把握這一點，對于商業(yè)賄賂犯罪的司法認(rèn)定和立法完善都是有益的。從商業(yè)賄賂犯罪的職務(wù)要件看，“利用職務(wù)上的便利”與“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”是一種對立統(tǒng)一關(guān)系。其中“利用職務(wù)上的便利”，是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，具有直接職務(wù)制約性的特征；而“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，是指行為人所利用的一種既是基于本人職務(wù)身份而形成，同時又未達到直接制約程度的便利條件，具有間接職務(wù)制約性的特征。從商業(yè)賄賂犯罪的利益要件看，無論是索賄還是受賄，在現(xiàn)行刑法的框架內(nèi)都要求以“為他人謀取利益”為條件。從利益的實現(xiàn)方面來看，“為他人謀取利益”包括準(zhǔn)備為他人謀取利益，正在實施但尚未為他人謀取到利益，以及已經(jīng)為他人謀取到利益等不同階段，是一個動態(tài)的過程。商業(yè)賄賂犯罪是當(dāng)今世界各國面臨的共同課題。境外與國際社會反商業(yè)賄賂犯罪立法日益呈現(xiàn)出嚴(yán)密刑事法網(wǎng)、加大法律責(zé)任、拓寬證據(jù)收集渠道、降低證據(jù)運用法律要求、強化資產(chǎn)追回程序合作等方面的發(fā)展趨勢。而我國商業(yè)賄賂犯罪立法與境外及國際立法雖有對應(yīng)契合之處，但總體而言“形似神離”。為此，應(yīng)參酌《聯(lián)合國反腐敗公約》的思路、借鑒境外與國際社會懲治商業(yè)賄賂犯罪的成功經(jīng)驗，對我國商業(yè)賄賂犯罪的刑事實體法與程序法予以完善。就商業(yè)賄賂犯罪刑事實體法的完善而言，應(yīng)以“嚴(yán)而不厲”的刑事政策為導(dǎo)向，注重如下幾點：（1）調(diào)整和充實罪名體系。取消單位受賄罪、單位行賄罪、對單位行賄罪，將其分別與受賄罪和行賄罪相整合；增設(shè)對外國公職人員或國際公共組織官員行賄罪、外國公職人員或國際公共組織官員受賄罪，對有影響力人員行賄罪、有影響力人員受賄罪；同時將商業(yè)賄賂犯罪的先行行為和后續(xù)行為犯罪化。（2）改革和完善主體要件。將《刑法》中國家工作人員的范圍予以純化，僅限于國家機關(guān)工作人員；同時相應(yīng)拓展非國家工作人員受賄罪的主體和介紹賄賂罪的主體與行為對象。（3）擴大賄賂范圍，將商業(yè)賄賂犯罪的賄賂范圍由“財物”擴張到一切“不正當(dāng)好處”。（4）補充行為方式，將許諾給予、提議給予和實際給予行為一并規(guī)定為行賄犯罪的行為方式，將收受、約定收受和索取行為一并規(guī)定為受賄犯罪的行為方式。（5）取消利益要件，包括取消受賄犯罪中的“為他人謀取利益”要件和行賄犯罪中的“為謀取不正當(dāng)利益”要件。（6）取消賄賂犯罪定罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，對商業(yè)賄賂行為“零容忍”？（7）優(yōu)化刑罰資源配置，逐步實現(xiàn)死刑設(shè)置現(xiàn)代化、刑罰方法多樣化、刑罰配置均衡化以及非刑罰方法之強化。就商業(yè)賄賂犯罪刑事程序法的完善而言，應(yīng)以“強化懲治犯罪力度，保障正當(dāng)程序底線”為價值取向，側(cè)重于以下方面：（1）充分保護證人、鑒定人、被害人、舉報人，使其免遭可能的報復(fù)或者恐嚇。（2）建立污點證人制度，根據(jù)污點證人對商業(yè)賄賂案件提供的“實質(zhì)性配合”的程度以及所提供的證據(jù)對偵破商業(yè)賄賂案件作用的大小，規(guī)定不同的免責(zé)方式。（3）確立特殊偵查措施，明確賦予偵查機關(guān)以特殊偵查權(quán)，同時允許法庭采信這些通過特殊偵查手段所取得的證據(jù)。（4）建立推定和舉證責(zé)任倒置規(guī)則，以減輕控方的證明責(zé)任，加速司法進程，實現(xiàn)司法經(jīng)濟。同時確立“慣例”證據(jù)排除規(guī)則，破除商業(yè)領(lǐng)域中形形色色的“潛規(guī)則”。（5）建立健全公益訴訟制度和刑事缺席審判制度，完善資產(chǎn)追回訴訟機制，以應(yīng)對商業(yè)賄賂犯罪資產(chǎn)追回之需。

　　汪維才，1969年生，安徽宿松人。1992年畢業(yè)于安徽師范大學(xué)政法學(xué)院，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；2004年、2007年先后畢業(yè)于南京大學(xué)法學(xué)院，分別獲法律碩士、法學(xué)博士學(xué)位。曾在安徽商貿(mào)職業(yè)技術(shù)學(xué)院任教，歷任教員、系主任、黨支部書記，2004年晉升為副教授?，F(xiàn)為安徽師范大學(xué)政法學(xué)院副教授，安徽師范大學(xué)經(jīng)濟法研究所所長，安徽深藍(lán)律師事務(wù)所兼職律師。主要研究經(jīng)濟刑法、經(jīng)濟法學(xué)和環(huán)境法學(xué)，在《中國刑事法雜志》、《行政與法》等刊物上發(fā)表論文1 0余篇。代表性論文有：《論惡意逃廢債務(wù)行為的犯罪化》（《中國刑事法雜志》2006年第1期）、《試論商業(yè)受賄罪主體之拓展》（《安徽商貿(mào)職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報》2006年第2期，中國人民大學(xué)書報資料中心《刑事法學(xué)》2006年第11期全文轉(zhuǎn)載）等。