刑法基本原則問題研究

　　本書共分為五章：第一章，刑法基本原則概說。本章主要針對刑法基本原則存在的爭論展開科學(xué)界定與理論定位，并專辟一節(jié)闡述刑法基本原則與我國傳統(tǒng)法律文化之間的關(guān)系。首先對刑法的基本原則進行科學(xué)界定，在比較現(xiàn)有的各種觀點后，作者認為刑法的基本原則應(yīng)當(dāng)是指刑法本身所特有的，貫穿全部刑法規(guī)范，具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法意義，并體現(xiàn)我國刑事法制的基本性質(zhì)與基本精神的準則、規(guī)則；繼而討論了刑法基本原則的理論定位，分析刑法立法把罪刑法定、適用刑法人人平等、罪刑相適應(yīng)三原則作為基本原則的理論根據(jù)及現(xiàn)實意義；本章在第三部分論述了刑法基本原則與我國法律文化之間的關(guān)系，這是目前我國刑法理論研究的空白，也是本章的看點之一。第二章，大陸法系刑法基本原則。本章分為三個部分，分別介紹了大陸法系國家的罪刑法定原則、法益保護原則及責(zé)任主義原則。由于大陸法系與我國犯罪構(gòu)成體系存在著差異，介紹大陸法系刑法的基本原則具有借鑒意義。第三章，罪刑法定原則。本章共分為八個部分：第一部分，罪刑法定原則的歷史沿革。該部分從罪刑法定原則的早期思想淵源，到啟蒙思想家的初步論述，再到大陸法系、英美法系及中國、前蘇聯(lián)等國家刑法的規(guī)定，對罪刑法定原則的歷史沿革過程進行了系統(tǒng)的闡述。第二部分f罪刑法定原則的技術(shù)與價值。該部分闡述了罪刑法定視野下形式主義與實質(zhì)主義的對立格局與罪刑法定原則的技術(shù)與價值。第三部分，罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)。該部分闡述了大陸法系國家傳統(tǒng)的罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)為三權(quán)分立理論和心理強制理論。但三權(quán)分立理論和心理強制理論已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)今的實際情況，只具有沿革上的意義。現(xiàn)代意義的罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)為民主主義和保障人權(quán)。而在我國，罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)是社會主義法制的必然要求。第四部分，我國刑法中的罪刑法定原則的條文釋義。該部分分別闡述了我國《刑法》第3條規(guī)定的“法律”、“明文”、“依照法律定罪處刑”的含義。本章是針對目前罪刑法定原則研究的薄弱之處展開的。第五部分，罪刑法定原則的價值蘊涵。該部分從古典學(xué)派的個人本位的罪刑法定原則到近代學(xué)派社會本位的罪刑法定原則，從絕對的罪刑法定原則到相對的罪刑法定原則，對罪刑法定原則的價值蘊涵進行了論述。罪刑法定原則傾向于保障人權(quán)，但也可兼顧社會保護機能，由此體現(xiàn)刑法的公正性與謙抑性的價值。第六部分，罪刑法定原則的立法體現(xiàn)及司法適用。該部分對罪刑法定原則的立法體現(xiàn)、司法適用展開了論述：在立法體現(xiàn)方面，分別論述了大陸法系、英美法系國家及中國的罪刑法定原則的立法體現(xiàn)；在司法適用方面，分別從司法認定、司法解釋、司法裁量等方面進行論述。第七部分，罪刑法定原則與類推制度的存廢之爭。對于類推制度，有永久保留說、暫時保留說、立即廢止說的爭論。該部分介紹了這三種觀點，并提出自己的觀點，贊同立即廢止說，主張在刑法中應(yīng)廢止類推制度，明確規(guī)定罪刑法定原則，并提出五點理由進行論證。第八部分，完善罪刑法定原則之建議。該部分分五項內(nèi)容：由社會保護機能向人權(quán)保障機能的轉(zhuǎn)化；完善罪刑設(shè)置模式；完善刑法規(guī)范關(guān)于罪與刑的確定；追求刑法調(diào)控范圍和刑罰運用程度的合理性；理性對待司法解釋。第四章，適用刑法人人平等原則。本章共分為五個部分，分別是適用刑法人人平等原則的概說、歷史沿革、條文釋義、價值蘊涵、立法體現(xiàn)及司法適用。作者認為適用刑法人人平等原則來自于啟蒙學(xué)派主張的天賦人權(quán)說，其基本含義分為兩個方面：就犯罪人而言，任何人犯罪，都應(yīng)當(dāng)受到法律的追究，任何人不得享有超越法律規(guī)定的特權(quán)；就被害人而言，任何人受到犯罪侵害，都應(yīng)當(dāng)依法追究，保護被害人的權(quán)益。適用刑法人人平等原則主要體現(xiàn)為定罪、量刑、行刑上的平等。在司法層面貫徹適用刑法人人平等原則，主要表現(xiàn)在以下幾個方面；一是必須嚴格貫徹適用程序和管轄原則上的平等；二是必須嚴格貫徹罪名認定上的平等；三是必須嚴格貫徹刑罰制裁上的平等；四是必須嚴格貫徹量刑和執(zhí)行上的平等。第五章，罪刑相適應(yīng)原則。本章共分為七個部分：第一部分為罪刑相適應(yīng)原則的概說。首先闡述罪刑相適應(yīng)原則的稱謂之爭，接著回溯了罪刑相適應(yīng)的歷史發(fā)展以及在我國的立法過程。第二部分是罪刑相適應(yīng)原則的理論基礎(chǔ)。從對罪刑相適應(yīng)之理論基礎(chǔ)的源頭報應(yīng)主義開始，到一般預(yù)防主義，個別預(yù)防主義，最后到一體論的介紹中，揭示出它們各自不同的罪刑相適應(yīng)，或者說揭示了罪刑相適應(yīng)之內(nèi)涵發(fā)展演變的歷程，也為論題的充分展開奠定了基礎(chǔ)。第三部分是罪刑相適應(yīng)原則的價值蘊涵。分別闡述了大陸法系國家與我國罪刑相適應(yīng)原則的價值蘊涵，并作了進一步的理論分析。第四部分是罪刑相適應(yīng)原則的條文釋義。就我國《刑法》第5條規(guī)定的“刑罰的輕重” 、“應(yīng)當(dāng)”、“罪行”、“刑事責(zé)任”、“相適應(yīng)”展開論述。第五部分是罪刑相適應(yīng)原則與刑罰個別化的關(guān)系。這一部分簡介了關(guān)于罪刑的刑法邏輯結(jié)構(gòu)的爭議，并對本文中的罪刑結(jié)構(gòu)作出界定。闡述了罪刑相適應(yīng)原則與刑罰個別化的關(guān)系，提出刑罰個別化是罪刑相適應(yīng)原則的題中應(yīng)有之義。第六部分，罪刑相適應(yīng)原則在我國刑法中的立法體現(xiàn)及司法適用。我國刑法從總則到分則，從宏觀層面到微觀層面的制度設(shè)計都充分體現(xiàn)了刑罰與犯罪行為的社會危害性和犯罪人的人身危險性相適應(yīng)的原則。第七部分，罪刑相適應(yīng)原則立法之不足及其彌補。我國刑法立法在貫徹罪刑相適應(yīng)原則上已做得相當(dāng)不錯，但是在一些微觀層面及縱橫協(xié)調(diào)上仍存在著不足：諸如刑法條文的修正、法定刑的合理配置、具體罪間法定刑的橫向協(xié)調(diào)等問題。本部分旨在找出這些不足之處，并提出一些完善的建議。

　　劉霜，女，1976年10月出生，河南省南陽鄧州人。1999年獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，2003年獲法學(xué)碩士學(xué)位，現(xiàn)為河南大學(xué)現(xiàn)代法制研究中心專職研究員，河南大學(xué)法學(xué)院講師，西南政法大學(xué)刑法專業(yè)博士，重慶人大首屆立法助理。先后在《河北法學(xué)》、《重慶法學(xué)》、《云南法學(xué)》、《安徽大學(xué)法律評論》、《公民導(dǎo)刊》、《河南大學(xué)學(xué)報》、《西南政法大學(xué)學(xué)報》、《信陽師范學(xué)院學(xué)報》等學(xué)術(shù)期刊發(fā)表學(xué)術(shù)論文十余篇，參編《瀆職犯罪的理論及實踐問題研究》、《刑法新編罪名研究》、《刑事案例訴辯審評》、《刑法學(xué)》等學(xué)術(shù)著作或教材。